上市公司的股东如何声称欺诈?看看律师说了什

作者:篮球教练浙江理财 文章来源:未知2020-05-29 16:36

周建平摄影

上月末,全国140家证券投资者向杭州市中级人民法院起诉了襄垣文化、西藏文化传媒有限公司和影星赵。其中,一名广东投资者提出了超过1000万元的索赔,但这是第一个投资者对祥源文化和赵薇的配偶提起诉讼。去年4月,中国证监会发布了一项关于行政处罚的决议。襄垣文化、卫龙媒体和赵伟皮被罚款并被禁止进入市场五年。据了解,此案也是近年来投资者起诉上市公司及责任人赔偿投资损失的典型案例。

上市公司在发布年报和资产重组过程中披露虚假信息,一旦出现问题,可能会给投资者(股东)带来巨大的经济损失。根据权威部门发布的信息,仅2018年12月至今年2月,就有长盛生物、连谏光电、康美制药、荣宇集团、四环生物、蓝丰生化等21家上市公司因信息披露违规被中国证监会处罚或立案调查。

面对上市公司违法甚至犯罪行为给投资者造成的巨大损失,中国证监会等相关部门鼓励投资者通过正式途径向上市公司索赔,维护其合法权益。

由于上市公司的欺诈行为,股东们纷纷提起赔偿诉讼,这被称为证券虚假陈述责任案。那么,如果股东真的遇到上市公司因欺诈而遭受损失的情况,他们应该如何向上市公司提出索赔呢?为此,记者采访了北京德恒(宁波)律师事务所高级合伙人张志旺律师。近年来,张律师向海润光伏、超华科技、宝千里等多家上市公司提出代表股东索赔,为股东挽回了2000多万元的经济损失。《证券时报》、新浪财经等多家媒体对他们处理的案件做了具体介绍。

  记者:上市公司造假是一种什么行为,具体形式有哪些?

张志旺:伪造是一个流行的术语。最高人民法院《关于审理证券市场因子虚陈述激发的民事补偿案件的大都划定》(简称《多半划定》)称之为“虚假陈述”,包括四种情况:虚假记录、误导性陈述、重大遗漏和非法披露信息。例如,该公司的收益只有1000万元,但年报披露的是1亿元,这属于“虚假记录”。这是最常见的情况。在重组或收购过程中,资产评估机构也将1亿资产评估为10亿。尽管上市公司知道评估局是虚伪的,但他们仍然发布评估,这也是一个"虚假记录"。有些公司想在某个地区开展业务,但在这八个字被注销之前,他们已经发出正式通知,说组织与某个组织合作开展某项业务是一种“误导性陈述”,而赵薇的配偶金阔就属于这一类。根据证监会的一次走访,“龙威传媒在境内资金准备不足、相关金融机构融资审批未决、不确定性大的情况下,收购了空壳公司上市公司,并仓促通知,严重误导了市场和投资者。”也有一些公司在上市、重组和增资过程中出现重大诉讼案件或环保事件。他们担心上述事件会影响上市、重组和固定资产增加等。它们没有在相关文件中披露,是“重大遗漏”。此外,还有另一种“非法披露”信息,最典型的是今年1月,格力电气董事长董明珠在股东大会上提前披露了公司2018年业绩,深交所对此提出了警告。因为对于上市公司如何以及通过何种渠道发布业绩有一个明确的定义,所以不遵循该定义披露信息是违法的。

  记者:上市公司存在造假行为,股民是否均或许索赔?

张志旺:首先,在司法实践中,股东必须向上市公司索赔投资损失。一个基本前提是上市公司的欺诈行为具有重大违法性,但司法机关并没有明确界定什么是重大违法性。因此,在证券虚假责任声明案中,违法行为是否重大往往成为法庭审判争议的核心。第二,股东只有在子虚声明实施之日及以后仍持有股份的情况下才有资格要求赔偿。第三,虚假陈述造成损失的后果。只有满足上述三个前提,才有可能获得补偿。因此,为了提起索赔诉讼,股东必须首先确定上市公司虚假陈述发生的三个日期:实施日期、披露日期和基准日,然后对比其自身股票业务的交易记录,确定其是否符合索赔条件。

  记者:若是股民具备索赔资格,具体的索赔项有哪些?

张志旺:今天,软件城的股票业务显示了自己的股票业务的盈亏,但这个盈亏不能作为索赔额的依据。这是因为损益金额不仅包括因高买低卖造成的正常业务损失,还包括应付的印花税和业务手续费。这些与上市公司的虚假陈述无关,不属于债权限制。具体而言,索赔额包括四个部分:投资余额损失、印花税损失、业务手续费损失和利息损失。其中,“投资余额损失”有一个竞赛模式,每股差价为0.1 *每股卖出差价为0.2 *所持股份数。这里,“每股0.1的差价”是指从实施日到披露日之前的营业日的平均购买价格减去从披露日到基准日的平均销售价格之间的差额。“每股0.2的差价”是指从实施日到披露日之前的工作日的平均购买价格减去基准价格的差额。“售出的股份数量”是指在披露日期和基准日期之间售出的股份数量。“持股数量”是指基准日之后仍然持有的股份数量,“从实施日到披露日之前的营业日的平均购买价格”存在多种争议模式,需要正确辩论。

  记者:告状上市公司要求补偿损失,难点在哪里?

张志旺:对投资者来说,提供具体和一致的证据是确保索赔成功的关键。此外,从诉讼的技术层面来看,主要难点在于对“从实施日到披露日之前的营业日的平均购买价格”的争论。平均购买价格是对索赔额进行竞争的最重要的指标,其竞争方法复杂。在司法实践中,全国各地的法院并没有采用统一的纠纷解决方式,而是对不同的案件采用了不同的纠纷解决方式。这种不团结常常导致有关各方的怀疑。

记者:一些因违反信息披露规定而受到处罚的上市公司早已资不抵债,甚至面临退市或退市。因此,即使法院裁定公司需要赔偿股东的损失,是否仍会导致无法获得赔偿?

张志旺:可以说,股东的这种担忧是合理的。然而,中国证监会在惩罚上市公司的同时,也惩罚其他责任实体,如法定代表人、董事、财务人员和其他自然人。在某些情况下,会计师事务所、评估机构甚至律师事务所也会因未能尽职尽责地履行审计程序和核实职责而受到各种处罚,从而出具虚假文件,如审计报表、财务查询报表和评估请求。根据相关工作指令,上述责任主体应与上市公司承担连带赔偿责任。因此,将上述责任主体列为合作被告,要求其承担连带赔偿责任,将大大增加股东实际获得赔偿的可能性。

  记者:若是股民契合索赔资格,需要筹办什么资料?

张志旺:最重要的是身份证公证书、证券账户开户及查询确认表、股票业务记录等。中国境内证券账户的开户、查询确认表、股票业务记录等信息可由开户证券营业部打印盖章。需要特别指出的是,在普通的民商事案件中,只需要身份证复印件,但在证券虚假责任声明的情况下,则需要提供身份证公证书,因为有些人已经死亡,而另一些人则在已经死亡的人那里开户从事股票业务。根据功绩令,那些已经去世的人失去了原告资格(他们的继承人仍然拥有原告资格)。增加身份证公证程序可以防止死亡人员被视为原告。

  编后

作为上市公司,信息披露必须真实、准确、完整、实时。这是资本市场健康运行的基础,也是充分保护投资者知情权的法律要求。因此,负责高等级信息披露的证券发行人、上市公司及其主要股东、实际所有人、董事和监事应当依法认真履行义务。另一方面,投资者敢于投诉上市公司和其他公司非法披露信息或从事不正当经营活动,不仅是为了维护自身权益,也是为了督促上市公司和其他责任主体遵守法律法规,从而为形成一个规范、清晰、开放、充满活力和弹性的资本市场发挥特殊作用。这也是相关部门鼓励投资者通过司法渠道维护自身权益的一个重要原因。

  相关链接

  近期被证监会惩罚或立案查询的部门上市公司

长生生物(002680)、连谏光电(300269)、康美制药(600518)、荣宇集团(002622)、四环生物(000518)、蓝峰生物化学(002513)、新大洲A(000571)、东方金玉(600086)、圣观复(002102)、康德信(002450)、银河生物(000806)、金刚玻璃(3000)